公司注册资本认缴制下，有限责任公司无财产可供执行，其股东的出资期限尚未届期，这种情况下能否把未实缴出资的股东追加成被执行人？

2019年12月份，甲公司在一新建小区内许诺优惠条件招揽装修业务，包括宋某在内的部分业主与其签订了家装合同，约定由甲公司为其装修房屋，宋某预付了24000元的装修款。后甲公司未按约履行装修义务，且人去楼空。宋某向法院提起了诉讼，法院经审理缺席判决解除了双方间的装修合同，判令甲公司返还宋某24000元并支付利息。后宋某申请法院强制执行。后宋某申请追加甲公司股东张某等人为被执行人，要求在其各自认缴出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。经审查，法院作出执行裁定，追加股东张某等人为涉案被执行人，对涉案债务在各自认缴出资范围内承担责任。

张某不服，提起诉讼，主张其已为公司支付了租金、水电费、履约保证金等共计80余万元，远超其认缴出资额10余万元，这些费用已用于公司的日常运营，应当认定其出资已到位，其已经完全履行了股东出资义务；其认缴出资期限未到，其享有出资期限利益。请求判决不追加其为涉案被执行人。

本案为追加、变更被执行人异议之诉，争议的焦点是原告张某应否作为第三人甲公司相关执行案件的被执行人。

经查，甲公司系于2017年4月成立的有限责任公司，注册资本100万元；股东为张某等五人，为认缴出资，出资期限为2050年1月1日前；工商登记信息显示至今各股东的实缴出资额均为0元。

法院认为，原告张某作为第三人甲公司股东之一，其认缴出资额为10余万元。庭审中其主张出资已到位，提供了相关证据证明其为公司经营先后交纳房租、水电费、保证金等80余万元，但这些款项不足以证实其已履行了出资义务；原告作为甲公司的股东，在公司确已不具备偿债能力的情况下，应依法认定其出资加速到期，故原告应在其认缴出资额范围内对公司债务承担责任。判决驳回原告张某的诉讼请求。

后张某提起上诉，二审法院维持原判。

在注册资本认缴制下，有限责任公司的股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。

1.关于股东出资的问题

出资义务是股东对公司最基本的义务。《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额”，第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”根据上述法律规定，股东以货币出资的，应当将相应款项存入公司在银行开设的账户中。而在现实生活中，也有很多有限责任公司的股东如前述股东张某一般，为公司经营投入了大量的资金，但相应款项从未存入公司账户，亦未作为出资款项被记载于公司的账目，在出现纠纷时主张股东出资已到位，很难获得法院支持。

2.关于股东享有出资期限利益的问题

在注册资本认缴制下，有限责任公司的股东依法享有期限保护利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。

股东认缴的出资额是有限责任公司承担责任的物质基础，而认缴期限仅是股东间内部在公司章程中对出资时间的约定，显然不能对抗有限责任公司股东的基本责任。

3.关于债权人主张权利救济方式问题

《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”根据上述规定，债权人已经依据生效的法律文书申请法院强制执行的，债权人作为申请执行人，在被执行人即债务人公司已不具备偿债能力、具备破产原因又不申请破产的情况下，可在执行程序中申请追加未届出资期限的公司股东为被执行人。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。根据上述法律规定，债权人也可以在人民法院在执行程序中已确认债务人公司不具备偿债能力、具备破产原因又不申请破产的情况下，提起股东损害公司债权人利益责任之诉。

4.关于股东担责范围问题

《中华人民共和国公司法》规定，除一人公司的股东不能证明公司财产独立于自己财产对公司债务承担连带责任外，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，当股东在其认缴的出资额度内已经为公司债务承担了补充赔偿责任后，其他债权人就不能再向已履行出资义务的该股东主张了。

本院认为：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人无权以公司不能清偿到期债务为由，请求并未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。本案万众公司是在2016年12月29日形成《章程修正案》，确定公司注册资本由2100万元变更为2500万元，出资时间为2033年5月1日。而保盛公司的案涉债权形成在后，显然不符合第二种情形。

就第一种情况而言，已经具备破产原因，是指符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款的规定，即“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》第二条规定，下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：

（一）债权债务关系依法成立；

（二）债务履行期限已经届满；

（三）债务人未完全清偿债务。第三条规定，债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。第四条规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：

（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；

（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；

（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；

（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务；

（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。

本案保盛公司已经向北京市第二中级人民法院申请了强制执行，但因万众公司暂无财产可供执行，北京市第二中级人民法院于2018年10月29日裁定终结本次执行程序。同时万众公司法定代表人下落不明，公司亦无人负责管理。以上两点均符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》第二条规定的情形，可以认定万众公司明显缺乏清偿能力。对于万众公司的股东，虽并未届出资期限，但由于公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，均应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。故保盛公司请求追加李二兵为被执行人，于法有据，本院予以支持。

来源、转载：烟台市中级人民法院、法律笔谈

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